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賬戶綁定pos機收款違法嗎
——杜某某非法經(jīng)營案
案由:非法經(jīng)營罪
案號:(2017)渝0105刑初817號
審理法院:重慶市江北區(qū)人民法院
案例來源:出版案例
案例類別:刑事
相關(guān)案例要旨
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案例要旨
行為人違反國家規(guī)定,采取虛構(gòu)交易、虛開價格、交易退款等方式為他人提供消費信用貸款產(chǎn)品額度套現(xiàn)服務(wù),并從中扣取手續(xù)費,情節(jié)嚴重的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
正文
杜某某非法經(jīng)營案
關(guān)鍵詞
刑事 非法經(jīng)營 貸款產(chǎn)品 消費額度 套現(xiàn)服務(wù)
【相關(guān)法條】
《中華人民共和國刑法》
第二百二十五條第三項【非法經(jīng)營罪】
違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):……(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;
《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條違反國家規(guī)定,具有下列情形之一的,屬于刑法第二百二十五條第三項規(guī)定的“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”:(一)使用受理終端或者網(wǎng)絡(luò)支付接口等方法,以虛構(gòu)交易、虛開價格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的;(二)非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)個人賬戶服務(wù)的;(三)非法為他人提供支票套現(xiàn)服務(wù)的;(四)其他非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的情形。
【案件索引】
一審:重慶市江北區(qū)人民法院(2017)渝0105刑初817號(2017年11月14日)
【基本案情】
重慶市江北區(qū)人民檢察院指控,被告人杜某某在未取得相關(guān)金融資質(zhì)的情況下,于2015年7月與杜府城(另案處理)、杜聰明(!另案處理)、杜水平(另案處理)等人共謀串通淘寶用戶,在淘寶網(wǎng)上店鋪虛構(gòu)商品交易,利用“螞蟻花唄”套現(xiàn)。杜某某等人在扣除手續(xù)費后,將余款轉(zhuǎn)入淘寶用戶的支付寶賬戶。杜某某、杜府城等人所獲取的手續(xù)費,除一部分支付給中介人員外,余款由杜某某、杜府城等人瓜分。2015年11月10日至2015年11月13日,被告人杜某某與杜府城等人通過中介人員串通多名淘寶用戶,虛構(gòu)交易共計2500余筆,套取人民幣470余萬元。公訴機關(guān)認為被告人杜某某的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第三項的規(guī)定,已構(gòu)成非法經(jīng)營罪,杜某某到案后如實供述罪行,提請對其依法判處。
被告人杜某某對起訴書指控的事實及罪名無異議。
被告人杜某某的辯護人提出被告人杜某某的行為不屬于非法從事支付結(jié)算業(yè)務(wù),不構(gòu)成犯罪。杜某某到案后如實供述罪行,在本案中所起作用小于杜府城,系初犯,如認定其構(gòu)成犯罪,建議對杜某某判處三年以下有期徒刑并適用緩刑。
經(jīng)審理查明:2015年7月,被告人杜某某與杜府城(另案處理)等人共謀串通淘寶用戶,在淘寶網(wǎng)上店鋪虛構(gòu)商品交易,利用“螞蟻花唄”套現(xiàn),并從中收取手續(xù)費。其具體手法是,杜某某、杜府城等人向杜愛民(另案處理)等人購得可以使用“螞蟻花唄”支付的淘寶店鋪后,通過中介人員將店鋪的鏈接發(fā)送給意圖套現(xiàn)的淘寶用戶,淘寶用戶則根據(jù)其套現(xiàn)的金額點擊鏈接購買同等價值的商品,同時申請由“螞蟻花唄”代為支付貨款。杜某某、杜府城所掌控的淘寶店鋪的支付寶賬戶在收到貨款后,淘寶用戶在無真實商品交易的情況下即在購物頁面確認收貨隨即再申請退貨,杜某某、杜府城等人扣除7%~10%的手續(xù)費后,將剩余的款項轉(zhuǎn)入淘寶用戶的支付寶賬戶。杜某某、杜府城等人所獲取的手續(xù)費,除一部分支付給中介人員外,余款由杜某某、杜府城等人分配。2015年11月10日至2015年11月13日,被告人杜某某等人通過“阿斌8822”“心心相印潮尚館”“大祥小祥大大祥”“值得一飾潮尚館”等淘寶網(wǎng)上店鋪,串通多名淘寶用戶,虛構(gòu)交易2500余筆,利用“螞蟻花唄”套取470余萬元,被告人杜某某獲利6000余元。
另查明:“螞蟻花唄”系重慶市阿里巴巴小額貸款有限公司于2014年下半年開發(fā)的小額信貸產(chǎn)品,該公司經(jīng)營范圍為在全國范圍內(nèi)開展辦理各項貸款,票據(jù)貼現(xiàn)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)?!拔浵伝▎h”的特點是用戶在淘寶、天貓和部分外部商家消費時,可選擇由“螞蟻花唄”先行墊付貨款,在規(guī)定的還款日之前向“螞蟻花唄”償還欠款無需支付利息及其他費用,但其不具備直接提取現(xiàn)金的功能。
【裁判結(jié)果】
重慶市江北區(qū)人民法院于2017年11月14日依法作出(2017)渝0105刑初817號判決,認定被告人杜某某犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑二年六個月,并處罰金人民幣3萬元。
宣判后,被告人杜某某未提出上訴,判決已發(fā)生法律效力。
【裁判理由】
法院生效裁判認為,被告人杜某某伙同他人利用淘寶店鋪虛構(gòu)交易收款并扣除手續(xù)費后再通過支付寶向淘寶用戶支付資金,數(shù)額達470余萬元,擾亂了市場經(jīng)濟秩序,情節(jié)嚴重,其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪,依法應(yīng)予以處罰。公訴機關(guān)指控的事實清楚,證據(jù)充分,指控的罪名成立。關(guān)于辯護人提出杜某某的行為不屬于非法從事支付結(jié)算業(yè)務(wù),其行為不構(gòu)成犯罪的辯護意見。經(jīng)審理認為,根據(jù)中國人民銀行《支付結(jié)算辦法》的規(guī)定,支付結(jié)算是指單位、個人在社會經(jīng)濟活動中使用票據(jù)、信用卡和匯兌、托收承付、委托收款等結(jié)算方式進行貨幣給付及其資金結(jié)算的行為,銀行是支付結(jié)算和資金清算的中介機構(gòu)。根據(jù)國務(wù)院《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》的規(guī)定,未經(jīng)中國人民銀行依法批準,任何單位和個人不得擅自從事金融業(yè)務(wù)活動。而杜某某在沒有真實交易的情況下,通過虛構(gòu)交易,將重慶市阿里巴巴小額貸款公司的資金直接支付給淘寶用戶,并從中獲利,系未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的行為,符合我國刑法第二百二十五條第(三)項所規(guī)定非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件。杜某某到案后,如實供述罪行,審理中認罪、悔罪,依法對其從輕處罰。
(一審法院合議庭成員:黃亞 陳道榮 戴真銀
編寫人:游中川 重慶市高級人民法院
王曉利 重慶市第一中級人民法院)
法院評析
【案例注解】
本案系全國首例利用“螞蟻花唄”信用額度非法套現(xiàn)案件。近年來,隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的興起和蓬勃發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)消費、網(wǎng)絡(luò)支付、移動支付等日益興盛,以支付寶、“螞蟻花唄”“京東白條”等新興網(wǎng)絡(luò)金融公司和網(wǎng)絡(luò)金融產(chǎn)品發(fā)展迅猛,有些甚至已成為社會經(jīng)濟生活中不可或缺的重要金融手段。在傳統(tǒng)金融領(lǐng)域,各類嚴重擾亂市場經(jīng)濟秩序的行為,都有相對明確的規(guī)定。但在新興金融領(lǐng)域,因為金融與新技術(shù)的結(jié)合,讓一些新類型犯罪行為的性質(zhì)不容易被識別。特別是在新生事物出現(xiàn)后較長一段時間內(nèi),法律監(jiān)管容易存在漏洞。對行為人利用淘寶“螞蟻花唄”套現(xiàn)賺取手續(xù)費的行為應(yīng)如何定性相關(guān)法律、司法解釋未予以明確。司法實踐中,對“螞蟻花唄”套現(xiàn)行為應(yīng)否入罪、以何種事由入罪存有不同看法。
一、網(wǎng)絡(luò)消費信用額度的性質(zhì)
隨著互聯(lián)網(wǎng)金融、網(wǎng)絡(luò)支付的發(fā)展,一些電商平臺為促進消費、吸引消費者,紛紛賦予平臺用戶一定的消費信用額度,用戶可以在購物消費時選擇信用額度內(nèi)先消費,由相關(guān)公司墊付貨款,到規(guī)定的還款期后再還款,有一定的免息期。如京東商城的“京東白條”、淘寶網(wǎng)的“螞蟻花唄”、蘇寧易購的“任性付”等等。就“螞蟻花唄”而言,其系重慶市阿里巴巴小額貸款有限公司開發(fā)的小額信貸產(chǎn)品。自2016年起,“螞蟻花唄”轉(zhuǎn)由重慶市螞蟻小微小額貸款有限公司運營。重慶市阿里巴巴小額貸款有限公司根據(jù)消費者的網(wǎng)購情況、支付習慣、信用風險等綜合考慮,通過大數(shù)據(jù)運算,結(jié)合風控模型,授予用戶500~5萬不等的消費額度。用戶在消費時,可以預支“螞蟻花唄”的額度,在確認收貨后再進行還款,最長免息期可達41天。到期還款日當天系統(tǒng)依次自動扣除支付寶賬戶余額、余額寶(需開通余額寶代扣功能)、借記卡快捷支付(含卡通)用于還款已出賬單未還部分。消費者也可以主動進行還款,如果逾期不還每天將收取萬分之五的逾期費。“螞蟻花唄”自2015年4月正式上線,主要用于在天貓、淘寶上購物,后開始打破了購物平臺的限制,將服務(wù)擴展至更多的線上線下消費領(lǐng)域。目前,“螞蟻花唄”已經(jīng)走出阿里系電商平臺,共接入了40多家外部消費平臺:大部分電商購物平臺,比如亞馬遜、蘇寧等;本地生活服務(wù)類網(wǎng)站,比如口碑、美團、大眾點評等;主流3C類官方商城,比如樂視、海爾、小米、OPPO等官方商城以及海外購物的部分網(wǎng)站。
螞蟻花唄為消費者提供的消費信用額度、免息期等服務(wù),類似銀行提供的信用卡服務(wù),但其并不屬于信用卡服務(wù)。主要理由是,根據(jù)《中國人民銀行支付結(jié)算辦法》第一百三十條、一百三十二條、一百二十四條規(guī)定,信用卡是指商業(yè)銀行向個人和單位發(fā)行的,憑以向特約單位購物、消費和向銀行存取現(xiàn)金,且具有消費信用的特制載體卡片。商業(yè)銀行、非銀行金融機構(gòu)開辦信用卡業(yè)務(wù)須報經(jīng)中國人民銀行總行批準,其所屬分、支機構(gòu)開辦信用卡業(yè)務(wù),須報經(jīng)轄區(qū)內(nèi)中國人民銀行分、支行備案。商業(yè)銀行(包括外資銀行、合資銀行)、非銀行金融機構(gòu)未經(jīng)中國人民銀行批準不得發(fā)行信用卡。即信用卡的發(fā)行主體必須是經(jīng)過中國人民銀行批準注冊備案的商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)。而根據(jù)中國人民銀行等五部門出臺的《金融業(yè)企業(yè)劃型標準規(guī)定》,小額貸款公司屬于該文件中的“其他金融機構(gòu)”。雖然提供“螞蟻花唄”服務(wù)的重慶市螞蟻小微小額貸款有限公司屬于小貸公司、屬于其他金融機構(gòu),但其只有報請中國人民銀行批準并加以報備之后才能具有發(fā)行信用卡的資質(zhì)。根據(jù)重慶市螞蟻小微小額貸款有限公司的經(jīng)營范圍看,其不具有發(fā)行信用卡的資質(zhì),只具有發(fā)放貸款的資質(zhì)。因此,重慶市螞蟻小微小額貸款有限公司并不具有信用卡發(fā)行資格,相應(yīng)的其所開展的“螞蟻花唄”業(yè)務(wù)不能歸入信用卡業(yè)務(wù)。從用戶在開通“螞蟻花唄”服務(wù)與重慶市螞蟻小微小額貸款有限公司簽訂《花唄用戶服務(wù)合同》看,“螞蟻花唄”能夠向用戶提供商品分期和消費貸款等服務(wù),因此“螞蟻花唄”實質(zhì)是一款新型網(wǎng)絡(luò)消費信貸產(chǎn)品。
二、關(guān)于資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)定是否屬于非法經(jīng)營罪中“國家規(guī)定”
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十五條規(guī)定,非法經(jīng)營罪以違反國家規(guī)定為前提。該條“違反國家規(guī)定”屬于典型的空白罪狀??瞻鬃餇睿址Q空白刑法,不完備刑法,對于其構(gòu)成要件中的禁止內(nèi)容事項,刑法條文本身并無直接規(guī)定,必須援引其他相關(guān)部門法規(guī)進行判斷,方能補足構(gòu)成要件上的完整性。與完備刑法規(guī)范相比較而言,空白刑法規(guī)范最顯著的特征即表現(xiàn)為存在較大規(guī)范彈性,其構(gòu)成要件的完備需要援引具體的非刑事部門法律法規(guī)內(nèi)容進行規(guī)范要素判斷,才能在具體個案中實現(xiàn)構(gòu)成要件明確性。 [1]結(jié)合刑法第九十六條規(guī)定,違反國家規(guī)定,是指違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定,國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令,但不包括違反規(guī)章的規(guī)定,更不包括地方各級人民政府所頒布的規(guī)范性文件的規(guī)定。資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)屬于金融業(yè)務(wù),未經(jīng)批準從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)則屬于非法金融業(yè)務(wù)。對此,國務(wù)院于1998年頒布并于2011年進行修訂的《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第四條明確:“本辦法所稱非法金融業(yè)務(wù)活動,是指未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自從事的下列活動:(一)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款;(二)未經(jīng)依法批準,以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資;(三)非法發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣;(四)中國人民銀行認定的其他非法金融業(yè)務(wù)活動?!庇捎凇斗欠ń鹑跈C構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》屬于國務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī),屬于刑法第二百二十五條非法經(jīng)營條款中“國家規(guī)定”之范圍。因此,行為人未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自從事辦理結(jié)算業(yè)務(wù)以及其他非法金融業(yè)務(wù)的,符合非法經(jīng)營罪中“違反國家規(guī)定”范圍。
三、關(guān)于從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的認定
資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)行為系刑法規(guī)定的非法經(jīng)營行為之一,但具體如何認定資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)行為,刑法第二百二十五條并未作出明確的規(guī)定,而只是概括性作出了表述。根據(jù)《中國人民銀行支付結(jié)算辦法》第三條、第六條的規(guī)定,支付結(jié)算是指單位、個人在社會經(jīng)濟活動中使用票據(jù)、信用卡和匯兌、托收承付、委托收款等結(jié)算方式進行貨幣給付及其資金清算的行為。銀行是支付結(jié)算和資金清算的中介機構(gòu)。未經(jīng)中國人民銀行批準的非銀行金融機構(gòu)和其他單位不得作為中介機構(gòu)經(jīng)營支付結(jié)算業(yè)務(wù),但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。從該辦法列舉的支付結(jié)算行為形式來看,資金支付結(jié)算行為包含了貨幣的支付行為和資金清算兩個方面的內(nèi)容。從資金支付結(jié)算本質(zhì)上看,無論是資金的支付還是資金的結(jié)算,其本質(zhì)上都是貨幣的轉(zhuǎn)移支付。
四、關(guān)于從事消費信用額度套現(xiàn)行為的性質(zhì)認定
電商平臺消費信用額度以消費為核心,但其監(jiān)管防范體系不完善,實踐中部分人員在利益驅(qū)使下專門從事消費信用額度套取現(xiàn)業(yè)務(wù)。通過在搜索引擎中輸入關(guān)鍵詞的方式本文發(fā)現(xiàn),“螞蟻花唄+套現(xiàn)”搜索到的結(jié)果高達1210000條,“京東白條+套現(xiàn)”也高達944000萬,這其中還不乏多條以“套現(xiàn)教程”“套現(xiàn)幫助”為標題的內(nèi)容。 [2]根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定,違反國家規(guī)定,使用銷售點終端機具(POS機)等方法,以虛構(gòu)交易、虛開價格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金,情節(jié)嚴重的,應(yīng)當依據(jù)刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。即信用卡套現(xiàn)行為應(yīng)以非法經(jīng)營罪論處,對于從事與之本質(zhì)相同的“螞蟻花唄”消費信用額度套現(xiàn)的相關(guān)人員應(yīng)如何定性,存有不同認識。 [3]
第一種意見認為,從《刑法修正案七》的立法修正背景來看,其增設(shè)非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的情形,主要針對的是“地下錢莊”逃避金融監(jiān)管,非法為他人辦理大額資金轉(zhuǎn)移等資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的行為;“螞蟻花唄”本身并不具有資金支付結(jié)算的業(yè)務(wù)功能,其僅僅只是一種小額信貸產(chǎn)品,其目的在于滿足用戶在線支付的消費需求,而不能直接提取現(xiàn)金;因此,行為人使用“螞蟻花唄”進行套現(xiàn)的行為,不同于信用卡套現(xiàn)的行為,其并不涉及到銀行類的金融業(yè)務(wù)活動,不屬于從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù),也無法認定為其他形式的非法經(jīng)營行為。第二種意見認為,“螞蟻花唄”套現(xiàn)與信用卡套現(xiàn)相類似,可以把“螞蟻花唄”理解為具有透支功能的虛擬的信用卡,從而適用司法解釋關(guān)于利用POS機等方法從事信用卡。第三種意見認為,在“螞蟻花唄”套現(xiàn)行為中,相關(guān)行為人在沒有真實交易的情況下,通過虛構(gòu)交易,將重慶市阿里巴巴小額貸款公司的資金直接支付給淘寶用戶,是在未經(jīng)中國人民銀行批準的情況下作為中介機構(gòu)經(jīng)營支付結(jié)算業(yè)務(wù),屬于非法經(jīng)營的行為。
由于“螞蟻花唄”業(yè)務(wù)開展主體不具有信用卡發(fā)行資格,因此其不屬于信用卡業(yè)務(wù),故第二種意見不可取。從“螞蟻花唄”套現(xiàn)的行為特征上看,套現(xiàn)業(yè)務(wù)行為人采取虛構(gòu)交易、虛開價格、交易退款等方式,將小額貸款公司代付的貨款在退款時并不是直接退回款項代付人,而是由行為人非法轉(zhuǎn)入交易買家支付寶賬戶。相關(guān)套現(xiàn)業(yè)務(wù)行為人的行為改變了資金的流轉(zhuǎn)路徑,使“螞蟻花唄”變相可以直接提取現(xiàn)金,亦改變了“螞蟻花唄”服務(wù)于生活消費的初衷,該行為在客觀上擾亂了正常的市場金融秩序。因此,利用“螞蟻花唄”進行套現(xiàn)的行為與利用信用卡套現(xiàn)的行為并無本質(zhì)意義上的區(qū)別,相關(guān)行人利用“螞蟻花唄”所從事的消費額度套現(xiàn)、并從中收取手續(xù)費的行為,實際上從事的是中介性質(zhì)的支付結(jié)算業(yè)務(wù)行為。根據(jù)《中國人民銀行支付結(jié)算辦法》第六條規(guī)定,銀行是支付結(jié)算和資金清算的中介機構(gòu),未經(jīng)中國人民銀行批準的非銀行金融機構(gòu)和其他單位不得作為中介機構(gòu)經(jīng)營支付結(jié)算業(yè)務(wù)。而根據(jù)《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》第八條、第九條和第十條規(guī)定,從事支付服務(wù)應(yīng)經(jīng)人民銀行批準依法取得《支付業(yè)務(wù)許可證》,在全國范圍內(nèi)從事支付業(yè)務(wù)的,其注冊資本最低限額為1億元人民幣、在省(自治區(qū)、直轄市)范圍內(nèi)從事支付業(yè)務(wù)的,其注冊資本最低限額為3000萬元人民幣,同時還對支付機構(gòu)的高級管理人員數(shù)量、反洗錢措施等條件作出了嚴格規(guī)定。本案中,杜某某從事的資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)未經(jīng)人民銀行批準,屬于必須予以取締的非法金融業(yè)務(wù)活動。因此,其行為具有“違反國家規(guī)定”的違法性,應(yīng)以非法經(jīng)營罪論處。
五、關(guān)于消費信用額度套現(xiàn)“情節(jié)嚴重”的認定
根據(jù)刑法和最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于非法經(jīng)營罪的相關(guān)規(guī)定看,相關(guān)非法經(jīng)營行為只有情節(jié)嚴重的,才構(gòu)成非法經(jīng)營罪。非法經(jīng)營罪情節(jié)嚴重主要從非法經(jīng)營數(shù)額、非法所得數(shù)額以及造成嚴重后果等方面進行判斷。2010年5月7日最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第七十九條第三項規(guī)定,非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)數(shù)額在200萬元以上或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的應(yīng)予立案追訴。就信用卡套現(xiàn)而言,根據(jù)2009年12月3日施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定,從事信用卡套現(xiàn)數(shù)額在100萬元以上,或者造成金融機構(gòu)資金20萬元以上逾期未還,或者造成金融機構(gòu)經(jīng)濟損失十萬元以上的屬于“情節(jié)嚴重”;數(shù)額在500萬元以上的,或者造成金融機構(gòu)資金100萬元以上逾期未還的,或者造成金融機構(gòu)經(jīng)濟損失50萬元以上的,屬于“情節(jié)特別嚴重”。如果參照信用卡套現(xiàn)的量刑標準,杜某某的行為有可能符合“情節(jié)特別嚴重”的認定條件。但由于消費額度套現(xiàn)本質(zhì)上屬于非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù),但其并非信用卡套現(xiàn),因此杜某某套現(xiàn)的金額高達470萬元,已達至“情節(jié)嚴重”標準。
需要注意的是,2019年2月1日施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》已對非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的追訴標準進行了修訂。根據(jù)該解釋第三條、第四條規(guī)定,非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)非法經(jīng)營數(shù)額在500萬元以上或違法所得數(shù)額在10萬元以上的,應(yīng)當認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”;非法經(jīng)營數(shù)額在2500萬元以上或違法所得數(shù)額在50萬元以上的,應(yīng)當認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”。具有曾因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究,兩年內(nèi)因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯違法行為受過行政處罰,拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作致使贓款無法追繳,或者造成其他嚴重后果情形之一,非法經(jīng)營數(shù)額在250萬元以上或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的,可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”;非法經(jīng)營數(shù)額在1250萬元以上或者違法所得數(shù)額在25萬元以上,可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”。
《人民法院案例集》
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